Open Access Advocate

De nieuwe Section 5 Statement – in weiter Ferne, so nah?

• Samenvatting

  Op 13 augustus 2015 publiceerde de Federal Trade Commission een beknopt document met uitgangspunten voor de handhaving van ‘Section 5’ van de Federal Trade Commission Act. Het gaat hier om de handhaving van het verbod op, onder meer, ‘Unfair methods of competition in or affecting commerce’, een bepaling die deels, maar zeker niet volledig overlapt met Section 1 en 2 van de Sherman Act, de Amerikaanse versies van ons kartelverbod en misbruikverbod. Deze korte bijdrage schetst het ‘Statement of Enforcement Principles’ en werpt de vraag op of een ‘Europees Section 5’ aantrekkelijk zou zijn.

• Auteursinformatie

  Paul Kreijger

  Mr. P.J. Kreijger is advocaat te Amsterdam bij Visser Schaap & Kreijger.

Jurisprudentie inzake misbruik economische machtspositie: de stand van zaken na Intel en Post Danmark II

• Samenvatting

  Ruim een jaar geleden wees het Gerecht zijn arrest in de Intel-zaak. In dit arrest haakte het Gerecht aan bij de aloude jurisprudentie van het Hof van Justitie over de beoordeling van conditionele kortingsregelingen onder artikel 102 VWEU. Weliswaar bleef de beschikking van de Commissie in stand, maar de beleidsvernieuwingen die de Commissie heeft geïntroduceerd met de Richtsnoeren van de Commissie uit 2009 voor handhavingsprioriteiten bij de toepassing van artikel 102 VWEU op vormen van uitsluitingsmisbruik werden door het Gerecht deels impliciet, deels zelfs expliciet terzijde geschoven. Onlangs heeft het Hof van Justitie zich in het Post Danmark II-arrest kunnen uitspreken over de toepassing van artikel 102 VWEU op een conditionele kortingsregeling. Doel van deze bijdrage is een uitvoeriger overzicht te geven van de huidige stand van zaken.

• Auteursinformatie

  Erik Pijnacker Hordijk

  Mr. E.H. Pijnacker Hordijk is advocaat bij De Brauw Blackstone Westbroek N.V.

PARP voor schadeverzekeraars

• Samenvatting

  De toenemende maatschappelijke druk op banken, verzekeraars en andere financiële dienstverleners om zo veel mogelijk zorg te dragen dat consumenten de juiste financiële beslissingen nemen, heeft tot nieuwe regelgeving geleid. Regelgeving die aanbieders van financiële producten verplicht om bij de ontwikkeling van hun producten – kort gezegd – rekening te houden met het klantbelang en om te bezien op welke wijze het ontwikkelde financiële product terechtkomt bij de doelgroep waarvoor het financiële product ook daadwerkelijk bedoeld is. De regels over productontwikkeling worden door de wetgever beschouwd als een nadere uitwerking van het algemene vereiste dat een financiële onderneming zorg dient te dragen voor een beheerste en integere bedrijfsuitoefening. De in 2013 ingevoerde regels behelzen meer dan een juridisch-technische toetsing van een voorgenomen financieel product. Ook zal rekening moeten worden gehouden met maatschappelijke inzichten en aspecten van reputationele aard. De commotie rondom het aanbod van een grote verzekeraar om klanten korting te geven op schadeverzekeringen indien klanten bereid zijn om bepaalde persoonsgegevens met de verzekeraar te delen, is daarvan een goed voorbeeld.

• Auteursinformatie

  Mr. F.M.A. ’t Hart

  Mr. F.M.A. ’t Hart is advocaat bij Hart Advocaten te Amsterdam.

Hof van Justitie oordeelt over mandaat van ECB inzake monetair beleid

Onafhankelijkheid van de ECB gewaarborgd?

• Samenvatting

  Op 16 juni 2015 heeft het Hof van Justitie van de Europese Unie prejudiciële vragen beantwoord van het Bundesverfassungsgericht over de verenigbaarheid van het Outright Monetary Transactions-programma (OMT-programma) met het Europese recht, en meer in het bijzonder met het mandaat van de Europese Centrale Bank (ECB). Dit OMT-programma is vergelijkbaar met het programma van kwantitatieve verruiming (QE), waarmee de ECB in maart 2015 is gestart. Dit artikel gaat in op het arrest van het Hof van Justitie, de mogelijke aanknopingspunten die dit arrest biedt voor de beantwoording van de vraag of de ECB met het QE-programma binnen haar mandaat blijft, en de mogelijke gevolgen die dit arrest heeft voor de onafhankelijkheid van de ECB.

• Auteursinformatie

  Mr. M.L. Louisse

  Mr. M.L. Louisse is advocaat bij Loyens & Loeff te Amsterdam.

Onrechtmatige verkoop van bv-aandelen door schending onderzoeksplicht: bestuurlijke tekortkoming of aandeelhoudersgedraging?

• Samenvatting

  De verkoper van een bv riskeert onder omstandigheden persoonlijke aansprakelijkheid jegens crediteuren van die bv indien hij de verkoop doorzet zonder onderzoek te doen naar de koper en deze koper achteraf malafide blijkt te zijn. Verscheidene rechtbanken zien in het schenden van deze onderzoeksplicht een grondslag voor bestuurdersaansprakelijkheid van een verkopend dga. In dit artikel wordt geconstateerd dat deze grondslag onjuist is. Een aandelenoverdracht behelst immers een aandeelhoudersgedraging. Bovendien had de dga ook via de weg van aandeelhoudersaansprakelijkheid kunnen worden aangesproken. Verder komt aan bod wat de kenmerken zijn van de onderzoeksplicht en wanneer dit aansprakelijkheidsrisico zich kan verwezenlijken.

• Auteursinformatie

  Mr. V. van Vegchel

  Mr. V. van Vegchel is advocaat bij Freshfields Bruckhaus Deringer te Amsterdam.

Koersgevoelige informatie: de uitstelmogelijkheid na VEB/Super de Boer

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur de mogelijkheid om publicatie van koersgevoelige informatie uit te stellen aan de hand van de uitspraak van het Gerechtshof Amsterdam op 11 november 2014.

• Auteursinformatie

  Mr. N.J. Gans

  Mr. N.J. Gans is advocaat bij Allen & Overy te Amsterdam.

De pre-pack; een onderzoeksverplichting voor bestuurders?

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur de opkomst van de pre-pack in Nederland en de verplichtingen van een bestuurder met betrekking tot het onderzoeken van de pre-packmogelijkheden.

• Auteursinformatie

  Mr. S.N. Legerstee

  Mr. S.N. Legerstee is advocaat bij NautaDutilh te Amsterdam.

De vaststelling van een redelijk dividend(beleid)

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur het vonnis dat op 17 maart 2015 door de voorzieningenrechter van de Rechtbank Noord-Holland is gewezen, waarin wordt geoordeeld over de vraag of de onderneming (in kort geding) verplicht kan worden een redelijk dividendbeleid vast te stellen.

• Auteursinformatie

  Mr. B. Stevens

  Mr. B. Stevens is werkzaam als advocaat bij Stibbe.

Inpassing van buitenlandse rechtsfiguren in het Nederlandse recht: beschouwingen naar aanleiding van HR 11 juli 2014, JOR 2014/254 (Seacastle/Peters q.q.)

• Samenvatting

  In deze bijdrage gaat de auteur naar aanleiding van HR 11 juli 2014, JOR 2014/254 (Seacastle/Peters q.q.) in op de vraag in hoeverre een buitenlands voorrecht ‘verwant’ moet zijn met een vergelijkbaar Nederlands voorrecht om het daarmee voor de toepassing van artikel 203 Fw gelijk te stellen.

• Auteursinformatie

  Mr. E.M.F. de Vette

  Mr. E.M.F. de Vette is advocaat bij Loyens & Loeff te Amsterdam.

Strijd tegen misbruik van rechtspersonen: twee nieuwe registers voor aandeelhouders in opkomst

• Samenvatting

  Recentelijk is een richtlijn aangenomen waarbij het verplicht wordt voor bedrijven om gegevens over hun ultimate beneficial owner (UBO) ‘openbaar’ te maken in een register. Daarnaast ligt er een conceptwetsvoorstel ter invoering van een centraal aandeelhoudersregister. De auteurs bespreken van beide registers de achtergrond, geven een inhoudelijke toelichting en sluiten af met een vergelijking, tevens in tabelvorm.

• Auteursinformatie

  Mr. F. van Zanten

  Mr. F. van Zanten is advocaat corporate M&A bij NautaDutilh te Rotterdam.

  Mr. S.S.M. Rutten

  Mr. S.S.M. Rutten is professional support lawyer corporate M&A bij NautaDutilh te Rotterdam en Amsterdam.

De Material Adverse Change-clausule

• Samenvatting

  De Material Adverse Change (MAC)-clausule is een veelvoorkomende bepaling in overnamecontracten en vaak onderwerp van felle onderhandelingen tussen de contractspartijen. De auteur bespreekt in deze bijdrage de toepassing en formulering van de MAC-clausule. Ook zal kort worden ingegaan op de zeer beperkte jurisprudentie over de MAC.

• Auteursinformatie

  Mr. drs. M.R. Driedonks

  Mr. drs. M.R. Driedonks is advocaat bij Allen & Overy te Amsterdam.

De beleggingsmaatschappij met veranderlijk kapitaal

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur de beleggingsmaatschappij met veranderlijk kapitaal, waarbij zij voorbeelden uit de praktijk behandelt en enkele kanttekeningen plaatst in het licht van de huidige wet- en regelgeving.

• Auteursinformatie

  Mr. M.R.H.M. Plasmans

  Mr. M.R.H.M. Plasmans is advocaat bij Loyens & Loeff te Amsterdam.

De verjaring van een 403-vordering

• Samenvatting

  Een 403-vordering is een zelfstandige vordering, meestal op de moedervennootschap. Deze vordering onderscheidt zich van de hoofdvordering op de dochtervennootschap. Deze te onderscheiden vorderingen verjaren onafhankelijk van elkaar. Naast de vraag of deze vorderingen onafhankelijk van elkaar verjaren, rijst de vraag of deze vorderingen op verschillende tijdstippen kunnen verjaren. Op basis van verschillende gronden kan dit het geval zijn.
  Een hoofdvraag die beantwoord dient te worden om vast te stellen wanneer een 403-vordering verjaart, is wanneer een 403-vordering ontstaat. Er zijn gronden om aan te nemen dat een 403-vordering pas ontstaat nadat de schuldeiser de moedervennootschap tot nakoming heeft aangesproken.

• Auteursinformatie

  J. van der Kraan

  Mr. J. van der Kraan is advocaat bij Loyens & Loeff en buitenpromovendus aan de Universiteit Leiden.

Gerechtelijke toetsing bij herroeping van een ontbindingsbesluit van een rechtspersoon

Hoe de Hoge Raad zijn doel voorbijstreeft met onnodig complicerende voorwaarden

• Samenvatting

  In de Rifgat-beschikking van 19 december 2014 (ECLI:NL:HR:2014:3677) heeft de Hoge Raad niet alleen bevestigd dat herroeping van een ontbindingsbesluit mogelijk is, maar ook de daarvoor geldende voorwaarden bepaald. De Hoge Raad geeft daarbij aan dat hij daarmee een leemte vult in de wetgeving en dat het eigenlijk aan de wetgever is om te voorzien in een afgewogen regeling. De door de Hoge Raad geformuleerde voorwaarden lijken echter niet aan te sluiten bij het beoogde doel. Daarnaast blijken deze bij toetsing aan het feitencomplex in de Rifgat-casus niet te leiden tot een redelijke uitkomst. Het verbinden van bijzondere voorwaarden aan herroeping van een ontbindingsbesluit is, gezien de ontwikkelingen in wetgeving, rechtspraak en literatuur, ook niet langer nodig. Een eenvoudige wettelijke regeling voor herroeping van besluiten is daarom, juist na deze Hoge Raad-beschikking, dringend gewenst.

• Auteursinformatie

  I. Groenland

  Mr. I. Groenland is kandidaat-notaris bij Loyens & Loeff.

AIFMD: veranderd toezicht op beheerders van beleggingsinstellingen in Nederland

• Samenvatting

  Met de inwerkingtreding van de AIFMD in de Nederlandse regelgeving is het toezichtregime voor beheerders van beleggingsinstellingen ingrijpend veranderd. Nu het stof rond de eerste implementatieperikelen is neergedaald, kan een tussenbalans worden opgemaakt van de gevolgen van de AIFMD voor de Nederlandse fondsenpraktijk. Dit artikel behandelt ten eerste de vraag welke entiteiten onder de reikwijdte van de AIFMD vallen, en welke daarvan uitgezonderd zijn. Vervolgens wordt ingegaan op de regimes die voor Nederlandse beheerders gelden, met name het ‘lichte’ registratieregime van art. 2:66a Wft, het ‘volledige’ vergunningsregime van art. 2:65 Wft en het grandfathering-regime. Tot slot worden de regimes behandeld die gelden voor buitenlandse beheerders van beleggingsinstellingen die in Nederland actief (willen) zijn door Nederlandse beleggingsinstellingen te beheren of door beleggingsinstellingen aan Nederlandse beleggers aan te bieden.

• Auteursinformatie

  R.J. Boogaard

  Mr. R.J. Boogaard is advocaat bij Loyens & Loeff.

De geheimhoudingsovereenkomst: aandachtspunten voor de fusie- en overnamepraktijk

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur haken en ogen aan schending van een NDA en inventariseert hij de mogelijkheden om de informatieverstrekking met waarborgen te omkleden in de NDA.

• Auteursinformatie

  Mr. drs. J. Goettsch

  Mr. drs. J. Goettsch is werkzaam als advocaat bij Allen & Overy te Amsterdam.

Corporate opportunities nader gedefinieerd

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur twee recente uitspraken van de Ondernemingskamer en de rechtbank, waarin enige opheldering wordt gegeven omtrent de vraag wanneer een zakelijke kans als een ‘corporate opportunity’ kwalificeert.

• Auteursinformatie

  Mr. F.L. van Leeuwen

  Mr. F.L. van Leeuwen is advocaat bij Stibbe te Amsterdam.

De implementatie van artikel 16 van de richtlijn voor grensoverschrijdende fusies: third time’s a charm?

• Samenvatting

  Recentelijk heeft het Hof van Justitie van de Europese Unie een arrest gewezen waarin het stelt dat de medezeggenschapsrechten van werknemers bij een grensoverschrijdende fusie uit Richtlijn 2005/56/EG niet correct zijn geïmplementeerd. Naar aanleiding hiervan heeft de Nederlandse wetgever artikel 2:333k BW in zijn geheel herzien. De auteur bespreekt of deze wijzigingen in lijn zijn met deze richtlijn.

• Auteursinformatie

  Mr. S.S.M. Rutten

  Mr. S.S.M. Rutten is professional support lawyer corporate M&A bij NautaDutilh te Amsterdam.

Wie is inningsbevoegd bij verpanding van een door pandrecht gesecureerde vordering?

• Samenvatting

  In deze bijdrage bespreekt de auteur het arrest van het Hof Den Bosch van 2 september 2014, meer in het bijzonder zal zij stilstaan bij het verschil tussen herverpanding en verpanding van een gesecureerde vordering.

• Auteursinformatie

  Mr. S.C.W. ter Hart

  Mr. S.C.W. ter Hart is advocaat bij Loyens & Loeff te Amsterdam.

De invloed van de Wet werk en zekerheid op bad leaver-bepalingen in managementparticipatieovereenkomsten

• Samenvatting

  In deze bijdrage behandelen de auteurs de voor managementparticipatieovereenkomsten relevante wetswijzigingen als gevolg van de Wet werk en zekerheid, alsmede de gevolgen ervan. Daarnaast doen zij suggesties voor de redactie van toekomstige en de aanpassing van huidige managementparticipatieovereenkomsten.

• Auteursinformatie

  Mr. P. Beerda

  Mr. P. Beerda is advocaat bij NautaDutilh te Rotterdam.

  Mr. L. Klapwijk

  Mr. L. Klapwijk is advocaat bij NautaDutilh te Rotterdam.